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A大學(xué)在某地創(chuàng)辦的B學(xué)院，其一名教師李四完成了一項(xiàng)科技成果，擬以該成果作價(jià)投資，與社會(huì)上一家企業(yè)C合作注冊成立新公司D。B學(xué)院還沒有成立資產(chǎn)經(jīng)營公司，經(jīng)校內(nèi)討論審核后，在給予李四股權(quán)獎(jiǎng)勵(lì)后，剩余的股權(quán)擬由李四代持。

目前，B學(xué)院與李四之間簽訂了《股權(quán)代持協(xié)議》，約定李四代持B學(xué)院以科技成果作價(jià)投資取得D公司的股權(quán)，待B學(xué)院的資產(chǎn)經(jīng)營公司成立以后，再將李四代持的股權(quán)轉(zhuǎn)到B學(xué)院資產(chǎn)經(jīng)營公司E。咨詢的問題是，該由B學(xué)院與C公司簽訂《出資合作協(xié)議》，還是由李四與C公司簽訂《出資合作協(xié)議》？

從B學(xué)院提供的案例情況看，涉及以下五個(gè)關(guān)鍵詞：

從上述情況可知，B學(xué)院委托李四代持股權(quán)，是因科技成果作價(jià)投資且不以自己名義成為D公司的股東而起，既涉及代持，又要將李四代持的股權(quán)轉(zhuǎn)到E公司名下，情況比較復(fù)雜，但總的來說，股權(quán)代持的最終目的是為了更好地轉(zhuǎn)化職務(wù)科技成果。

從單位與個(gè)人的股權(quán)代持關(guān)系看，一般分以下四種情形：

1、一個(gè)單位代持另一個(gè)單位的股權(quán)。本案例中，由E公司代持B學(xué)院在D公司的股權(quán)可能被認(rèn)為屬于這種情形。但是，這種情形不屬于股權(quán)代持。如果B學(xué)院成立E公司，則B學(xué)院成為E公司的全資母公司，那么B學(xué)院可以依據(jù)國家有關(guān)規(guī)定將資產(chǎn)劃轉(zhuǎn)到E公司，也可將E公司的資產(chǎn)劃轉(zhuǎn)到B學(xué)院。資產(chǎn)劃轉(zhuǎn)是無償轉(zhuǎn)移，不是資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓，不涉及企業(yè)所得稅和流轉(zhuǎn)稅等稅收繳納。而資產(chǎn)的有償轉(zhuǎn)讓，是資產(chǎn)交易，涉及企業(yè)所得稅和流轉(zhuǎn)稅等稅收繳納。一般來說，這種情形不會(huì)發(fā)生，即使發(fā)生，也不宜作股權(quán)代持處理。

2、一個(gè)自然人代持另一自然人的股權(quán)。這往往發(fā)生單位內(nèi)部股份制改革和以科技成果作價(jià)投資等情形。科技部等9部門印發(fā)的《賦予科研人員職務(wù)科技成果所有權(quán)或長期使用權(quán)試點(diǎn)實(shí)施方案》（國科發(fā)區(qū)〔2020〕128號）提出：“先賦權(quán)后轉(zhuǎn)化的，科技成果完成人（團(tuán)隊(duì)）應(yīng)在團(tuán)隊(duì)內(nèi)部協(xié)商一致，書面約定內(nèi)部收益分配比例等事項(xiàng)，指定代表向單位提出賦權(quán)申請，試點(diǎn)單位進(jìn)行審批并在單位內(nèi)公示，公示期不少于15日。”這一規(guī)定包含以下四層含義：

本案例沒有交待科技成果是由李四一人還是由一個(gè)團(tuán)隊(duì)完成的。如是一個(gè)團(tuán)隊(duì)完成的，可能涉及團(tuán)隊(duì)成員委托李四代持的情況。

可見，職務(wù)科技成果賦權(quán)改革，如果職務(wù)成果完成人數(shù)較多，需要指定代表代持賦權(quán)部分的科技成果權(quán)，就會(huì)出現(xiàn)股權(quán)代持的情形。一些單位實(shí)行內(nèi)部職工持股，如果持股職工比較多，也往往采用職工代持的方式，以解決職工股東過于分散的問題。

一般情況下，自然人代持另一自然人的股權(quán)是不會(huì)有問題的，但凡事有例外。例如，某研究所以科技成果作價(jià)投資成立了一家企業(yè)，該研究所的骨干員工也在該企業(yè)持股，并由所長代持。經(jīng)過多年的運(yùn)作，該家企業(yè)經(jīng)營良好，啟動(dòng)企業(yè)上市程序。當(dāng)時(shí)，該所長動(dòng)員委托他代持的其他骨干員工按照企業(yè)凈資產(chǎn)價(jià)值加成的價(jià)格，將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給他。礙于情面，一些骨干員工照辦。后來，該企業(yè)在深圳證券交易所上市，股價(jià)比當(dāng)初的轉(zhuǎn)讓價(jià)高出許多。也就是說，股權(quán)代持對被代持人行使其股東權(quán)利造成不便或產(chǎn)生局限性。

3、自然人代持單位的股權(quán)。本案例中，B學(xué)院將其在D公司的股權(quán)交由李四代持就屬于這種情形。根據(jù)《促進(jìn)科技成果轉(zhuǎn)化法》規(guī)定，B學(xué)院可以職務(wù)科技成果作價(jià)投資取得D公司的股權(quán)。因B學(xué)院的身份比較特殊，不適合以自己的名義持有D公司的股權(quán)，或者C公司不希望B學(xué)院以股東身份持有D公司的股權(quán)，又沒有合適的持股載體，委托李四代持。

這種情形的難點(diǎn)在于，單位的股權(quán)如何轉(zhuǎn)移到自然人的名下。如果單位的股權(quán)不能依規(guī)轉(zhuǎn)移到自然人名下，則難以實(shí)現(xiàn)代持，或者單位違反規(guī)定將其持有的股權(quán)轉(zhuǎn)移到自然人名下，則涉嫌違反規(guī)定，需承擔(dān)違規(guī)的責(zé)任。

4、由單位代持自然人的股權(quán)。單位以職務(wù)科技成果作價(jià)投資，不從所取得的股權(quán)中提取一定比例獎(jiǎng)勵(lì)給職務(wù)成果完成人，而是單位規(guī)定或與職務(wù)科技成果完成人約定從所取得的股權(quán)分紅中給予職務(wù)成果完成人一定比例的獎(jiǎng)勵(lì)，在股權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)從轉(zhuǎn)讓收入中給予一定比例的獎(jiǎng)勵(lì)。不給予科技人員股權(quán)獎(jiǎng)勵(lì)，而是給予分紅權(quán)獎(jiǎng)勵(lì)及從股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入中提取一定比例給予獎(jiǎng)勵(lì)，相當(dāng)于是單位為職務(wù)成果完成人代持股權(quán)。實(shí)際上這種情形屬于“先轉(zhuǎn)化后獎(jiǎng)勵(lì)”，只是獎(jiǎng)勵(lì)內(nèi)容為股權(quán)分紅和股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入，其實(shí)質(zhì)是單位以現(xiàn)金獎(jiǎng)勵(lì)方式，與股權(quán)代持無關(guān)。但這種做法不符合《促進(jìn)科技成果轉(zhuǎn)化法》的規(guī)定。

另一種情形是，以工會(huì)或設(shè)立持股公司代持職工股權(quán)。例如，某單位職工以工會(huì)名義認(rèn)繳某公司的股權(quán)，該單位工會(huì)是該公司的股東，在該公司上市以后，該單位工會(huì)出讓股權(quán)，再按出讓價(jià)格向認(rèn)繳股權(quán)的職工兌現(xiàn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入。曾經(jīng)允許工會(huì)這樣做，好像現(xiàn)在不允許了。

這種做法會(huì)帶來以下問題：

一是增加稅負(fù)。股權(quán)分紅收入及股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入需要繳納企業(yè)所得稅，并適用工資薪金稅目按3%—45%的累進(jìn)稅率繳納個(gè)人所得稅，進(jìn)而增加個(gè)稅負(fù)擔(dān)。

二是發(fā)放渠道問題。如果被代持股的自然人是單位的職工，則需納入工資薪金渠道進(jìn)行發(fā)放，并納入本單位的工資總額。如果不是單位的職工，則需納入勞務(wù)費(fèi)或以其他方式發(fā)放，并按一次性收入代扣代繳個(gè)人所得稅，并按照綜合所得適用3%-45%的累進(jìn)稅率進(jìn)行匯算清繳。

三是發(fā)放依據(jù)不充分。如果是國家設(shè)立的高校院所或國有企業(yè)，可能因缺乏足夠的法律法規(guī)依據(jù)，存在違規(guī)的風(fēng)險(xiǎn)。

總體而言，被代持人委托代持人持股，主要有兩種情形：

如果持股職工、職務(wù)科技成果完成人比較多，不宜將每位職工或職務(wù)科技成果完成人注冊為股東，只選擇其中的代表注冊為股東，其他投資者與投資者代表簽訂股權(quán)代持協(xié)議，委托該代表履行股東的權(quán)利義務(wù)。

股權(quán)代持涉及比較復(fù)雜的法律關(guān)系，包括代持人與被代持人、代持人與公司、被代持人與公司、代持人和被代持人與第三人多方法律關(guān)系，適用《民法典》以及其他相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定。其中主要有：

正是存在上述多重法律關(guān)系，股權(quán)代持就不是簡單的合同法律關(guān)系。在明晰上述法律關(guān)系的前提下，注意取舍，規(guī)范操作，才能確保相關(guān)方的利益得以最大程度的實(shí)現(xiàn)。

基于上述分析，B學(xué)院已經(jīng)決定了由李四代持其在D公司的股權(quán)，但從所咨詢的問題可以看出，B學(xué)院對股權(quán)代持的復(fù)雜性及規(guī)范性并不是很清楚。既然B學(xué)院不是D公司的股東，而李四是D公司的股東，就應(yīng)由李四與C公司簽訂《出資合作協(xié)議》。

1、問題分析。其實(shí)，B學(xué)院委托李四代持股的做法，存在以下難點(diǎn)：

B學(xué)院與李四簽訂股權(quán)代持協(xié)議，可能采取以下兩種辦法之一交由李四代持：一是B學(xué)院根據(jù)國家職務(wù)科技成果賦權(quán)規(guī)定，將職務(wù)科技成果百分之百賦權(quán)給李四，由李四以該成果作價(jià)投資D公司；二是B學(xué)院根據(jù)《公司法》規(guī)定以職務(wù)科技成果作價(jià)投資D公司，再根據(jù)《促進(jìn)科技成果轉(zhuǎn)化法》規(guī)定，將股權(quán)百分之百獎(jiǎng)勵(lì)李四，并辦理股權(quán)變更登記手續(xù)。

如此操作，因B學(xué)院與李四簽訂的《股權(quán)代持協(xié)議》與依照國家規(guī)定對李四的賦權(quán)或股權(quán)獎(jiǎng)勵(lì)不相符，該聽誰的？前者是雙方真實(shí)意思表示，后者是嚴(yán)格按照國家規(guī)定執(zhí)行，一旦李四不遵守《股權(quán)代持協(xié)議》，訴諸法院，法院是否會(huì)依《股權(quán)代持協(xié)議》保護(hù)B學(xué)院的權(quán)益。這其中是存在風(fēng)險(xiǎn)的。嚴(yán)格按照國家規(guī)定辦理股權(quán)獎(jiǎng)勵(lì)卻不按規(guī)定執(zhí)行，褻瀆了國家法律法規(guī)的尊嚴(yán)。

一般來說，B學(xué)院在與C公司洽談合作時(shí)，會(huì)就此事溝通并達(dá)成共識(shí)，事先認(rèn)可B學(xué)院與李四之間簽訂的《股權(quán)代持協(xié)議》。從中可知，C公司不排斥與國有機(jī)構(gòu)合作，認(rèn)可D公司有國有股權(quán)參與。李四可以憑與B學(xué)院簽訂的《股權(quán)代持協(xié)議》將B學(xué)院委托李四代持的股權(quán)轉(zhuǎn)到E公司名下嗎？回答是比較困難的。

2、對B學(xué)院的建議。基于上述分析，B學(xué)院宜將復(fù)雜事情簡單化，建議采取以下辦法：

（1）嚴(yán)格按照《公司法》《促進(jìn)科技成果轉(zhuǎn)化法》以及《事業(yè)單位國有資產(chǎn)管理暫行辦法》等相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定，以職務(wù)科技成果作價(jià)投資，在給予李四股權(quán)獎(jiǎng)勵(lì)以后，成為D公司的股東。這完全符合國家規(guī)定。

（2）B學(xué)院在成立資產(chǎn)經(jīng)營公司E以后，根據(jù)《事業(yè)單位國有資產(chǎn)管理暫行辦法》規(guī)定，將其持有D公司的股權(quán)劃轉(zhuǎn)到E公司。

無論是單位還是個(gè)人，無論是國家設(shè)立的高校院所、國有企業(yè)還是非國有單位，遵從國家法律法規(guī)和政策文件規(guī)定，是捷徑，是坦途，相關(guān)各方的利益能得到充分的保障。不過，這存在以下兩個(gè)難點(diǎn)：一是國家法律法規(guī)和政策文件健全，對相關(guān)問題作出了明確的規(guī)定；二是國家法律法規(guī)和政策文件規(guī)定比較多，要吃透不容易。

規(guī)范股權(quán)代持很有必要，關(guān)系到以科技成果作價(jià)投資方式轉(zhuǎn)化科技成果能否順利開展、流程能否優(yōu)化，關(guān)系到職務(wù)科技成果賦權(quán)改革能否順利推行。雖然科技部等9部門印發(fā)的《賦予科研人員職務(wù)科技成果所有權(quán)或長期使用權(quán)試點(diǎn)實(shí)施方案》（國科發(fā)區(qū)〔2020〕128號）沒有明確提出股權(quán)代持問題，但股權(quán)代持是否規(guī)范、能否得到法律法規(guī)保護(hù)，直接影響該方案能否得到更好的落實(shí)，能否更好地推動(dòng)職務(wù)科技成果賦權(quán)改革。

職務(wù)科技成果賦權(quán)改革是根據(jù)國家政策文件規(guī)定和高校院所職務(wù)科技成果賦權(quán)改革制度，并在有關(guān)部門的指導(dǎo)下進(jìn)行的，政策性較強(qiáng)，程序規(guī)范且嚴(yán)密。《股權(quán)代持協(xié)議》不僅是代持人與被代持人之間的合意行為，也得到了公司其他股東的充分認(rèn)可，因而也需要得到國家相關(guān)法律法規(guī)保護(hù)及有關(guān)部門的大力支持。為充分保障股權(quán)代持各方的合法權(quán)益，提出以下建議：

吳壽仁，上海市科學(xué)學(xué)研究所副所長、教授級高工。文章刊登于《科技中國》第2期。上海市科學(xué)學(xué)研究所博士后羅仙鳳在本文寫作中提供了寶貴意見，特此致謝。文章觀點(diǎn)不代表主辦機(jī)構(gòu)立場。